確定利潤(rùn)來源地的基本原則

香港對(duì)營(yíng)商利潤(rùn)征稅的準(zhǔn)則

香港采用地域來源原則，向在香港經(jīng)營(yíng)任何行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)所得的利潤(rùn)征稅。只有于香港產(chǎn)生或得自香港的利潤(rùn)，才須予以征收利得稅。簡(jiǎn)而言之，任何人在香港營(yíng)商，但其利潤(rùn)是從香港以外的地方所獲得，則不須在香港就有關(guān)利潤(rùn)繳稅。

世界上有很多地方采用不同的征稅準(zhǔn)則，與香港采用的地域來源原則不同。這些地區(qū)對(duì)在當(dāng)?shù)貭I(yíng)商而從全球所賺取的利潤(rùn)，包括得自海外的利潤(rùn)，都予以征稅。

須繳納利得稅的先決條件

根據(jù)《稅務(wù)條例》，符合下述條件的人士，均須繳納香港利得稅：

 在香港經(jīng)營(yíng)任何行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)；

 從該行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)獲得利潤(rùn)；以及

 有關(guān)利潤(rùn)于香港產(chǎn)生或得自香港。

首兩項(xiàng)條件簡(jiǎn)單明確，第三項(xiàng)條件則需加以闡釋。現(xiàn)在讓我們探討確定利潤(rùn)來源地的基本原則。

確定利潤(rùn)來源地的基本原則

多年來，法院都有對(duì)確定利潤(rùn)來源地這個(gè)問題作出判決。以下各項(xiàng)原則是根據(jù)法院具權(quán)威性的判決而確立的：

事實(shí)問題
 確定利潤(rùn)的來源地須根據(jù)有關(guān)個(gè)案的事實(shí)而決定，所以并無一個(gè)可以概括適用于各種不同情況的通則。利潤(rùn)是否于香港產(chǎn)生或得自香港，是由利潤(rùn)的性質(zhì)及產(chǎn)生有關(guān)利潤(rùn)的交易的性質(zhì)所決定。

作業(yè)驗(yàn)證法
 確定利潤(rùn)來源地的概括指導(dǎo)原則，是查明納稅人從事賺取有關(guān)利潤(rùn)的活動(dòng)，以及該納稅人從事該活動(dòng)的地方。換言之，正確的方法是查明產(chǎn)生有關(guān)利潤(rùn)的運(yùn)作，并確定這些運(yùn)作在何處 進(jìn)行。利潤(rùn)來源必須歸因于納稅人產(chǎn)生利潤(rùn)的運(yùn)作，而不是集團(tuán)其他成員的運(yùn)作。

先前或次要的活動(dòng)
 有關(guān)運(yùn)作所包括的，并非納稅人在其業(yè)務(wù)過程中所進(jìn)行的全部活動(dòng)，重點(diǎn)是確定納稅人獲利交易的地理位置，并將該等交易與其先前和次要的活動(dòng)分開考慮。

作出決策的地點(diǎn)
 作出日常投資或業(yè)務(wù)決策的地點(diǎn)，只是確定利潤(rùn)來源地時(shí)須考慮的因素之一，而在一般情況下，并非是決定性的因素。

從交易所得的毛利
 劃分一項(xiàng)交易的利潤(rùn)是否從香港抑或香港以外地區(qū)所賺取，乃根據(jù)該交易所產(chǎn)生的毛利而決定。

海外業(yè)務(wù)辦事處
 一個(gè)業(yè)務(wù)單位可能在海外設(shè)置辦事處，在香港以外賺取利潤(rùn)；但如果該單位沒有設(shè)立海外業(yè)務(wù)辦事處，并不代表其所有利潤(rùn)一定是于香港產(chǎn)生或得自香港。不過，在大多數(shù)情況下，假如該單位的主要營(yíng)業(yè)地點(diǎn) 設(shè)于香港，而該單位又無設(shè)立海外業(yè)務(wù)辦事處，則其賺取的利潤(rùn)很可能須在香港繳納利得稅。

貿(mào)易公司的利潤(rùn)

買賣合約
 確定從貨品和商品交易所得利潤(rùn)的來源地時(shí)，一般是以達(dá)成買賣合約的地方為根據(jù)。" 達(dá)成 "一詞不能僅解作法律上的簽立，其涵義亦包括商議、訂定合約和執(zhí)行合約的條款。

在上訴法院就萬能工業(yè)有限公司對(duì)稅務(wù)局局長(zhǎng)一案作出判決后，我們已清楚明白，在確定利潤(rùn)來源地時(shí)需要作出廣泛考慮。正確的方法是研究所有為賺取利潤(rùn)而進(jìn)行的相關(guān)運(yùn)作，而并非單單考慮貨品的買賣。

在萬能工業(yè)有限公司對(duì)稅務(wù)局局長(zhǎng) 一案中，上訴法院特別提出：
 「貨品在何處購(gòu)買和出售顯然是重要的問題，但還有其他問題需要考慮。例如，貨品是如何采購(gòu)和貯存？有關(guān)的銷售如何招徠？訂單如何處理？貨品如何付運(yùn)？怎樣安排融資？怎樣付款？」

如何考慮有關(guān)事實(shí)
 考慮有關(guān)事實(shí)時(shí)，有關(guān)商業(yè)活動(dòng)的性質(zhì)和特點(diǎn)較從事該活動(dòng)的頻密程度更為重要。該等活動(dòng)與有關(guān)利潤(rùn)的因果關(guān)系才是決定性的因素。

無關(guān)重要的事實(shí)
 在確立一項(xiàng)商業(yè)活動(dòng)的利潤(rùn)來源地時(shí)，與該商業(yè)活動(dòng)沒有直接關(guān)系的事實(shí)，例如租用辦公地方、招聘一般職員、開設(shè)辦事處等，均視為無關(guān)重要。

一般原則

 如有關(guān)買賣合約在香港達(dá)成，所得利潤(rùn)須在香港課稅。

 如有關(guān)買賣合約在香港以外的地方達(dá)成，所得利潤(rùn)不須在香港課稅。

 如購(gòu)買合約或售賣合約其中一項(xiàng)在香港達(dá)成，則初步的假設(shè)是所得利潤(rùn)須全數(shù)在香港課稅，但必須考慮其他有關(guān)事實(shí)，以確定利潤(rùn)的來源地。

 如果是銷售予一名香港顧客 (包括海外買家在香港的采購(gòu)辦事處)，有關(guān)的銷售合約通常會(huì)視作在香港達(dá)成。

 如有關(guān)人士不須離開香港，而是在香港透過電話或其他電子媒介，包括互聯(lián)網(wǎng)，達(dá)成買賣合約，則有關(guān)合約會(huì)視作在香港達(dá)成。

 從貿(mào)易所賺取的利潤(rùn)只可劃為須全數(shù)在香港課稅或完全不須在香港課稅，分?jǐn)傆?jì)算有關(guān)利潤(rùn)并不適用。

制造業(yè)的利潤(rùn)

制造貨品的地點(diǎn)
 制造業(yè)的利潤(rùn)來源地是制造貨品的地點(diǎn)。售賣于香港制造的貨品所產(chǎn)生的利潤(rùn)，全部須在香港課稅。倘若貨品的制造工序部分在香港進(jìn)行，而部分在香港以外進(jìn)行，則與在香港以外的制造工序有關(guān)的利潤(rùn)，不會(huì)視作為在香港產(chǎn)生的利潤(rùn)。制成品在何處出售，則屬無關(guān)重要。

就制造貨品與內(nèi)地的單位作出加工或裝配安排
 香港公司在內(nèi)地所涉及的加工貿(mào)易一般分為兩類：來料加工和進(jìn)料加工。

來料加工
 在來料加工中，管轄各方合約關(guān)系的文件是加工合同。加工合同載列香港公司和內(nèi)地加工企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)。香港公司負(fù)責(zé)無償提供原料和機(jī)器，并提供技術(shù)和管理知識(shí)；內(nèi)地加工企業(yè)負(fù)責(zé)提供廠房、水電設(shè)施和勞工。香港公司會(huì)向內(nèi)地企業(yè)支付加工費(fèi)用，以作為加工服務(wù)的報(bào)酬。原料和成品的法定所有權(quán)仍然歸香港公司。

嚴(yán)格來說，有關(guān)的內(nèi)地加工企業(yè)是與香港公司分開的一個(gè)獨(dú)立分包商。因此，香港公司從售賣貨品所得的利潤(rùn)不應(yīng)存在須分?jǐn)傆?jì)算的問題。不過，本局認(rèn)為，香港公司在中國(guó)內(nèi)地的業(yè)務(wù)運(yùn)作補(bǔ)足其在香港的業(yè)務(wù)運(yùn)作。為認(rèn)同香港公司在內(nèi)地的業(yè)務(wù)運(yùn)作，本局一般會(huì)接受有關(guān)的香港公司按 50 : 50 的比例分?jǐn)偫麧?rùn)。

進(jìn)料加工
 在進(jìn)料加工中，制造業(yè)務(wù)由一間在內(nèi)地注冊(cè)成立及與香港公司有關(guān)聯(lián)的外商投資企業(yè)(外資企業(yè))進(jìn)行。香港公司向外資企業(yè)出售原料，并從外資企業(yè)購(gòu)回成品。香港公司從事原料和成品的貿(mào)易，而外資企業(yè)則負(fù)責(zé)制造成品。原料和成品的法定所有權(quán)分別由香港公司轉(zhuǎn)給外資企業(yè)和由外資企業(yè)轉(zhuǎn)給香港公司。

本局認(rèn)為，香港公司從香港進(jìn)行的「買賣交易」所得的利潤(rùn)不可歸因于在內(nèi)地經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的外資企業(yè)的制造業(yè)務(wù)。貿(mào)易利潤(rùn)的來源必須歸因于產(chǎn)生貿(mào)易利潤(rùn)的香港公司的運(yùn)作。其利潤(rùn)應(yīng)全數(shù)課繳利得稅，不得作出分?jǐn)偂?/span>

制造工作由內(nèi)地的獨(dú)立分包商承包
 如果香港公司將裝配工作外判給內(nèi)地不同承包商，其中涉及非常多的平價(jià)及短期的承包項(xiàng)目，而香港公司對(duì)裝配工作的參與亦微不足道，則在內(nèi)地進(jìn)行的裝配工作不視作由香港公司所進(jìn)行。鑒于該香港公司沒有在香港以外地方進(jìn)行任何制造業(yè)務(wù)，其利潤(rùn)應(yīng)全數(shù)課繳利得稅，不得作出任何分?jǐn)偂?/span>

從買賣交易所賺取的傭金

提供服務(wù)的地點(diǎn)
 業(yè)務(wù)單位為顧客的產(chǎn)品覓得買家或?yàn)轭櫩退璁a(chǎn)品覓得供應(yīng)商而賺取傭金，安排委托人進(jìn)行業(yè)務(wù)交易，便是產(chǎn)生該筆傭金收入的有關(guān)活動(dòng)。進(jìn)行有關(guān)活動(dòng)的地點(diǎn)，便是這項(xiàng)收入的來源地。如這類活動(dòng)在香港進(jìn)行，則該傭金收入的來源地便是香港。

委托人的所在地、代理人如何尋找委托人，以及賺取傭金前后的相關(guān)活動(dòng)在何處進(jìn)行等問題，通常都與確定傭金收入來源地?zé)o關(guān)。

在香港經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的人士賺取傭金收入，但產(chǎn)生傭金的活動(dòng)全部都在香港以外進(jìn)行，則該筆傭金不須在香港課稅。

對(duì)其他利潤(rùn)的處理方法

至于其他主要類別的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)，可根據(jù)以下的驗(yàn)證準(zhǔn)則以確定其來源地：

利潤(rùn)和開支的分?jǐn)傆?jì)算

在香港及香港以外均有進(jìn)行主要活動(dòng)的業(yè)務(wù)所賺取的制造業(yè)利潤(rùn)或服務(wù)費(fèi)收入，可作分?jǐn)傆?jì)算。在來料加工個(gè)案中，基于加工安排的各方所須遵守的條件，按 50 : 50 的比例分?jǐn)倯?yīng)課稅利潤(rùn)是一貫的做法。在其他個(gè)案中，如分?jǐn)倿檫m當(dāng)做法，分?jǐn)偟谋壤龝?huì)按個(gè)案的情況而定。

采用分?jǐn)傆?jì)算安排，可能會(huì)帶來應(yīng)如何分配間接開支的問題。簡(jiǎn)而言之，這些開支若同時(shí)用于賺取在香港及香港以外所得的利潤(rùn)，則應(yīng)按得自香港及香港以外的利潤(rùn)在利潤(rùn)總額各占的比例分?jǐn)傆?jì)算。

事先裁定

為清楚確定利潤(rùn)是否于香港產(chǎn)生或得自香港，本局已就營(yíng)商利潤(rùn)的來源地提供事先裁定服務(wù)。這項(xiàng)服務(wù)須收取費(fèi)用。有關(guān)詳請(qǐng)，已載列在《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第 31 號(hào)》（「事先裁定」）。